观点集萃|民法典溯及力要兼顾有利有序和重大公益

云之泪 · 发表于: 2021-4-22 07:56:00

源自：正义网

原文标题：观点集萃|民法典溯及力要兼顾有利有序和重大公益

　　北京大学法学院教授陈兴良：
　　以行政许可为视角考察非法经营罪范围

非法经营罪是我国刑法中一个重要罪名，由于刑法第225条采用了兜底条款的立法方式，使得非法经营罪具有口袋罪的特征。在行政许可法实施以后，违反行政许可的经营行为被认定为非法经营行为，并按照非法经营罪定罪处罚，由此而使得非法经营罪的范围大为扩张，非法经营罪成为行政许可法的刑事罚则。行政许可中存在普通许可和特许之分，违反普通许可只是一般的行政违法行为，只有违反特许才符合非法经营罪的违反国家规定要件。因此，违反普通许可行为不能构成非法经营罪，在违反特许并且符合刑法第225条第4项的实体要件的情况下，才能构成非法经营罪。
　　南京师范大学法学院教授姜涛：
　　应有前瞻性地增设滥用科技罪

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刑法管制是基因法学的精选元素，涉及多重利益衡量，标签化理解基因编辑，会造成刑法规制基因编辑的观念性谬误，基因编辑使用具有双重困境：既有利于改进民众健康，也会导致生物安全风险，从而给立法带来难题。现代法律面对基因编辑风险时，不能单一强调风险收益与风险负担之平衡的风险正义，而是需要考量基因编辑技术导致的公共安全、人体健康风险。基因编辑固然与科研自由有关，但同时涉及公共利益，有损国家利益、公共安全与人体健康的基因编辑应被禁止，基因编辑仅为滥用生物科技行为的类型之一，刑法应有前瞻性地增设滥用科技罪这一类型性罪名，而不是只对基因编辑规定相关具体性罪名，并从刑法的谦抑性出发对该罪设置行政前置性要件。
　　中国人民大学法学院副教授熊丙万：
　　民法典溯及力要兼顾有利有序和重大公益

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《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》为民法典的过渡施行提供了十分重要的规范指引，但从实践出发仍有必要从原则和规则两个层面作进一步梳理。民事法律调整的社会关系在属性上不同于刑事法律，除“有利溯及”外，还需坚持有序溯及原则和重大公益溯及原则。在具体规则层面，有必要准确识别民法典对既有民事单行法的纂修场景，在区分法律行为与非法律行为的基础上，侧重从意定交往目标之实现、法定政策目标之实现这两个视角，分别判断民法典新规适用于过往民事法律事实是否满足“有利”“有序”或“重大公益”之要求。
　　（以上依据《法学家》《东方法学》《中国法学》，关仕新选辑）

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